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第五章 民事法律行為

1、民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。

下列各項中，屬于民事法律行為的是：( )

A、甲購買彩電一臺 B、乙拾得金戒指一枚 C、丙贈與妻子項鏈一條 D、丁創作長篇小說一部

AC[解析]：選項B中的行為為拾得遺失物，性質屬于事實行為;選項D中的行為為創作

行為，創作行為屬于事實行為。選項A中的買賣行為、選項C中的贈與行為都是最典型的民事法律行為

⑴民事法律行為的分類

①單方行為(分為有相對人的單方行與無相對人的單方行為)與雙方行為、多方行為

單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務等;單方行為出現的情況：a有關行為的后果僅使相對人取得權利而不承擔相應義務的，如授權行為、贈予行為、遺囑(無相對人的單方行為)與遺贈行為;b行為人依法或根據合同而享有單方行為權利的，如撤銷行為(有相對人的單方行為)、解除行為、追認行為等。注：拋棄無相對人。

雙方行為(是行為人雙方相對應的意思表示達成一致而成立的民事法律行為，如買賣合同、贈與合同等)、多方行為(多個行為人意思表示達成一致，如合伙、股東會的決議)。

②財產行為與身份行為

身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應特別尊重當事人的意思，通常不能由代理人代理。

③有償行為與無償行為

④諾成性行為與實踐性行為

諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱不要物行為，如買賣合同、租賃合同。

實踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱要物行為，如借物合同、保管合同、質押、定金。

⑤要式行為與不要式行為

要式行為必須采用法定方式(票據行為)

⑥有因行為與無因行為

有因行為指與原因不可分離的行為，如買賣行為，有因行為原因不存在則行為無效;無因行為指行為與原因可以分離，不以原因為要素，如票據行為，無因行為原因不存在或原因存在瑕疵時，行為有效，僅發生不當得利問題。

⑵民事法律行為的形式

①口頭形式

②書面形式

一般書面形式，指用文字進行意思表示，如書面合同、授權委托書、信件、數據電文等，書面形式為證據效力的情況下，當事人之間均以書面形式的記載為依據，只有書面內容含混不清或不完備時，才可以以口頭證據作為補充，后書優于前書;

特殊書面形式，

I公證形式：i可以是法律規定，亦可是當事人之間約定;ii約定公證但未公證，此時合同是否有效?(有效，實際上為后協議改變前協議，履行效力高于其它效力);iii人民法院可以依據公證債權文書直接開始執行程序，有些民事法律行為法律規定采用公證形式才能成立及生效，如外國人在我國收養子女。

II核準登記形式，是指依照法律規定，行為人必須將書面的法律文書交給主管機關審核、登記，方為有效。例如，i身份性質：結婚、收養、成立企業(取得身份關系);ii物權變動(不動產)：房屋買賣、土地使用權(轉讓、抵押土地使用權)、特殊動產(汽車、輪船、飛機、采礦權、狩獵、捕漁、采伐);iii房屋租賃(行政法);iv特殊產權(知識產權，企業名稱權)。

③推定形式，行為人通過行為進行意思表示，如行為人在商場交付貨幣的行為。

④沉默形式，行為人以消極不作為方式進行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

I繼承人自繼承開始2個月內未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承;II受遺贈人兩個月內未表示接受遺贈，視為放棄;III合同法的規定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時若要約人沉默則推定合同成立。

⑶意思表示

I有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(如遺囑行為、拋棄動產所有權的行為)

i有相對人的意思表示指有表示對象的意思表示，如要約和承諾;

ii前者在意思表示到達對方時生效，后者在行為完成時發生效力。

II對話的意思表示和非對話的意思表示;

III獨立的意思表示(構成單方行為)和非獨立的意思表示(合同行為或共同行為);

IV明示的意思表示(承擔保證責任的意思表示必須明示)與默示的意思表示(必須在法律有明確規定或當事人有特別約定時才發生效力)

默示：一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

V健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤銷，如被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示)

根據我國民法實踐的一般做法，書面的意思表示在需要經過傳達媒介才能到達對方當事人時，則該意思表示的生效時間為：( )

A、表意人完成其表意行為時 B、意思表示離開表意人時，如函件已郵寄

C、意思表示到達相對人時 D、相對人了解意思表示的內容

[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據是否有相對人而有區別：無相對人的意思表示在作出意思表示時生效;有相對人的意思表示則在意思表示到達相對人時生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對人的意思表示，原則上都應當是意思表示到達相對人時生效。但要注意《合同法》第26條的規定，即按照要約規定或者交易習慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時生效。另外“意思表示到達相對人”中的“到達”不要求相對人了解意思表示的內容，只要該意思表示到達相對人可以控制的范圍即可。