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時(shí)間120分鐘         滿(mǎn)分100分

一、注意事項(xiàng)

1．申論考試，與傳統(tǒng)作文考試不同，是對(duì)分析駕馭材料的能力與對(duì)表達(dá)能力并重的考試。

2．作答參考時(shí)限：閱讀資料30分鐘，作答90分鐘。

3．仔細(xì)閱讀給定的資料，按照后面“申論要求”依次作答，答案書(shū)寫(xiě)在指定位置。

二、給定資料

1．美國(guó)內(nèi)科醫(yī)療設(shè)備的生產(chǎn)商和銷(xiāo)售商德普公司(DPC)2005年5月20日宣布，該公司及在中國(guó)的獨(dú)資分公司分別與美國(guó)司法部、美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)達(dá)成協(xié)議，同意支付總共約480萬(wàn)美元以解決其違反美國(guó)《反海外賄賂法》的問(wèn)題，其中包括向司法部支付200萬(wàn)美元罰款、上繳證券交易委員會(huì)204萬(wàn)美元“非法所得”及75萬(wàn)多美元利息。

據(jù)記者了解，DPC的賄賂行為發(fā)生在1991年底到2002年12月。為了獲得醫(yī)院的業(yè)務(wù)訂單，天津DPC有限公司在中國(guó)的某些醫(yī)院以現(xiàn)金支付手段向醫(yī)院的化驗(yàn)員和醫(yī)師進(jìn)行賄賂，以此讓醫(yī)院同意使用天津DPC有限公司的產(chǎn)品和服務(wù)。這一行為，是經(jīng)天津DPC有限公司總經(jīng)理授權(quán)的。美國(guó)司法部門(mén)認(rèn)為該行為“涉及到經(jīng)中華人民共和國(guó)合法機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的醫(yī)院的受雇人員”，因而已經(jīng)觸犯了《反海外賄賂法》。好處費(fèi)(委托費(fèi))通常是銷(xiāo)售額的3％～10％。從1991年末到2002年12月，DPC天津分公司的行賄金額總計(jì)達(dá)到162．3萬(wàn)美元。同時(shí)，DPC從中獲益200萬(wàn)美元。

德普公司中國(guó)行賄11年卻沒(méi)有執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)之處罰。該案最終在海外被發(fā)現(xiàn)，說(shuō)明中國(guó)的監(jiān)管存在巨大的疏漏。

2．清華大學(xué)廉政教研室的任建明教授說(shuō)，“以前，我們重點(diǎn)打擊政府公職人員受賄，主要是建立在一個(gè)政府公權(quán)力相對(duì)強(qiáng)勢(shì)的基礎(chǔ)上。在這樣的環(huán)境下，行賄者很大程度上是被迫行賄，因?yàn)椴恍匈V就什么都得不到。”

任建明認(rèn)為，現(xiàn)在，很多行賄者不再是不得已而行賄，他們是為了獲得和自己本身資質(zhì)不相匹配的利益而行賄。相比較前幾年，他們身上的被動(dòng)色彩已經(jīng)弱化，更多地有了一種主動(dòng)色彩，因此，有必要給予這些行賄者更重的打擊。

而我國(guó)現(xiàn)行刑法中，第八章所規(guī)定的行賄罪、受賄罪是專(zhuān)門(mén)針對(duì)政府公務(wù)人員的，公司、企業(yè)人員行賄受賄罪則規(guī)定在第三章內(nèi)。所遺漏的就是那些既不在政府，又不在公司的人員。比如事業(yè)單位人員和社團(tuán)組織成員。這次修改《刑法》將公司、企業(yè)人員行賄受賄罪的主體擴(kuò)大到其他主體。

3．在2003年至2005年幾年問(wèn)，喜之郎原投資部經(jīng)理周明華借職務(wù)之便，在代表喜之郎與世紀(jì)證券有限公司協(xié)商簽訂托管1億元國(guó)債和5000萬(wàn)元企業(yè)債券合同以及合同到期后收回兩筆資產(chǎn)過(guò)程中，先后收受世紀(jì)證券有限公司好處費(fèi)共計(jì)人民幣533．56萬(wàn)元。2006年10月15曰，周明華被陽(yáng)東縣人民法院判處有期徒刑13年。

證券行業(yè)資深分析師俞志強(qiáng)指出，行業(yè)里一種通行做法是，證券公司通過(guò)自己的席位代理委托方國(guó)債或企業(yè)債券，借此“融資”牟利。而周明華之所以舍棄幾乎無(wú)風(fēng)險(xiǎn)的銀行渠道，冒險(xiǎn)與證券公司簽訂大額投資的托管合同，最主要的原因就是能借此獲得“好處費(fèi)”。據(jù)周明華在該案1．5億元投資中，獲得533萬(wàn)元左右回扣，推算其回扣在3個(gè)點(diǎn)左右。

周明華瞞天過(guò)海其實(shí)并非滴水不漏。據(jù)媒體報(bào)道，2004年底喜之郎托管在世紀(jì)證券公司的1億元國(guó)債和5000萬(wàn)元企業(yè)債券到期，但世紀(jì)證券沒(méi)能如期歸還。世紀(jì)證券公司通過(guò)間接許諾給好處費(fèi)，延期還款。

2005年2月至5月，周明華利用職務(wù)之便，又分別冒用易某、陳某的名義與世紀(jì)證券私下簽訂“合作協(xié)議”，先后收受了世紀(jì)證券通過(guò)易某、陳某賬戶(hù)匯入的大筆好處費(fèi)。

在一片風(fēng)平浪靜中，周明華貪欲不斷膨脹。2005年7月8日，周明華在向公司董事長(zhǎng)李永軍匯報(bào)1億元國(guó)債托管的事情時(shí)，才交代了收受世紀(jì)證券有限公司送的100萬(wàn)元好處費(fèi)的事實(shí)。

“公司的金融投資監(jiān)管是個(gè)盲點(diǎn)，一來(lái)自己沒(méi)有太多該方面的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，二來(lái)平時(shí)主要精力放在市場(chǎng)上。”廣東喜之郎集團(tuán)有限公司總裁助理鄔少明這樣總結(jié)剛剛結(jié)案的商業(yè)賄賂案。

4．“商業(yè)賄賂已經(jīng)從‘潛規(guī)則’變成了廣告。”南開(kāi)大學(xué)法學(xué)院教授程寶庫(kù)說(shuō)，他經(jīng)常在收聽(tīng)電臺(tái)廣播時(shí)聽(tīng)到這樣的廣告——先是說(shuō)某飯店如何的好，然后加上一句：出租車(chē)?yán)陀谢貓?bào)。“這其實(shí)就是商業(yè)賄賂。”“這場(chǎng)戰(zhàn)役很重要，因?yàn)樗怯绊懼袊?guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)能否持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。”2006年2月26日，程寶庫(kù)在電話(huà)里向記者強(qiáng)調(diào)。讓這位法學(xué)學(xué)者開(kāi)始關(guān)注商業(yè)賄賂的原因，是關(guān)于這種行為的一個(gè)矛盾：一面是廣為人知，一面是案件很少。

據(jù)公安部經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局張忠宇副處長(zhǎng)介紹，近五年來(lái)，公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈姆缸锇讣鹉晟仙５虡I(yè)賄賂犯罪案件占同期所有經(jīng)濟(jì)犯罪案件立案數(shù)的比例卻始終非常小，尚不到1％。最高人民法院提供的數(shù)據(jù)也顯示，自2002年以來(lái)，人民法院每年審結(jié)的商業(yè)賄賂案件數(shù)量變化不大。上述數(shù)據(jù)與人們印象中普遍存在的狀況嚴(yán)重不符。

然而另外一些數(shù)字卻正揭示著商業(yè)賄賂給經(jīng)濟(jì)造成的巨大危害。來(lái)自商務(wù)部的統(tǒng)計(jì)表明，在全國(guó)藥品行業(yè)，僅藥品回扣一項(xiàng)，每年就侵吞國(guó)家資產(chǎn)約7．72億元，約占全國(guó)醫(yī)藥行業(yè)全年稅收收入的16％。程寶庫(kù)對(duì)此進(jìn)行了調(diào)查和比較研究。調(diào)查結(jié)果讓他“觸目驚心”：幾乎每個(gè)行業(yè)都存在，其中尤以醫(yī)療衛(wèi)生、基建、電信、金融等部門(mén)為重。

而比較研究表明，商業(yè)賄賂問(wèn)題如不及時(shí)解決，將會(huì)有難以承受的社會(huì)后果發(fā)生。程寶庫(kù)舉例說(shuō)，像歐美一些發(fā)達(dá)國(guó)家，其經(jīng)濟(jì)從人均收入3000美元到7000美元，一般只用3年左右的時(shí)間，最多的用了6到7年。然而像拉美的幾個(gè)國(guó)家在達(dá)到3000美元之后，不能上升，反而上下震蕩。造成拉美國(guó)家如此狀況的正是腐化的商業(yè)風(fēng)氣，權(quán)錢(qián)交易的商業(yè)賄賂潛規(guī)則。“商業(yè)賄賂不是要不要治理，而是如何治理的問(wèn)題。商業(yè)賄賂的治理已刻不容緩。”程寶庫(kù)說(shuō)。

5．為了配合正在全國(guó)范圍內(nèi)開(kāi)展的治理商業(yè)賄賂專(zhuān)項(xiàng)工作，使商業(yè)賄賂治理工作在法治的軌道內(nèi)順利進(jìn)行，推動(dòng)治理商業(yè)賄賂的長(zhǎng)效機(jī)制的建立和完善，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院成立了治理商業(yè)賄賂研究中心。2006年6月6日上午，研究中心在北師大主樓舉辦第一期治理商業(yè)賄賂專(zhuān)題論壇。

左堅(jiān)衛(wèi)副教授認(rèn)為，商業(yè)賄賂“一對(duì)一”的行為特點(diǎn)以及行賄受賄雙方結(jié)成利益共同體的現(xiàn)實(shí)，決定了查處商業(yè)賄賂的難度較大，犯罪黑數(shù)較高。因此，治理商業(yè)賄賂的重點(diǎn)不宜放在懲辦已經(jīng)發(fā)生的違反犯罪活動(dòng)上，而應(yīng)當(dāng)防范于未然，從源頭上減少商業(yè)賄賂發(fā)生的機(jī)會(huì)。

趙秉志教授說(shuō)，商業(yè)行賄犯罪所涉及的刑法典第164條規(guī)定的對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪，第389條第1款規(guī)定的行賄罪，第391條規(guī)定的對(duì)單位行賄罪，以及第393條規(guī)定的第一種單位行賄罪，都以行為人謀取不正當(dāng)利益為成立要件。司法實(shí)踐中，對(duì)于如何認(rèn)定謀取不正當(dāng)利益存在分歧，同時(shí)，謀取不正當(dāng)利益要件的設(shè)置使懲治行賄犯罪陷入了某些困境。因此，有必要重新審視作為行賄犯罪構(gòu)成要件的“謀取不正當(dāng)利益”。